Artículo 4
🏛 Descripción oficial del Ejecutivo
El artículo 4° introduce ajustes en el artículo 3 bis de la Ley N° 19.886, de bases sobre contratos administrativos de suministro y prestación de servicios, con el fin de adecuar algunas disposiciones a las particularidades de los contratos de ejecución y de concesión de obra pública. En primer lugar, para ambos contratos se excluye la extensión de la prohibición de contratar a todos los funcionarios dependientes de una misma autoridad o jefatura superior, prevista en el inciso segundo del artículo 35 quáter. Ello resulta especialmente relevante si se considera que, conforme al inciso primero de dicha norma, la prohibición se extiende además a sus cónyuges, convivientes civiles y parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, ampliando significativamente su alcance. En instituciones de gran tamaño como el Ministerio de Obras Públicas, el alcance de esta prohibición puede dar lugar a más afectaciones que beneficios. En segundo lugar, se excluye la aplicación del artículo 35 ter a los contratos de concesión de obra pública. Dicha norma exige canalizar toda comunicación con potenciales interesados a través de la plataforma Mercado Público, lo que impide el desarrollo de los diálogos técnicos previos a la licitación que son esenciales para la correcta estructuración de estos proyectos y contradice el carácter facultativo que la propia ley, en el inciso segundo del numeral 3 del artículo 3 bis, asigna al uso de dicha plataforma en materia de concesiones de obra pública.
Artículo 4.-Modifíquese el artículo 3 bis de la ley N° 19.886, de bases sobre contratos administrativos de suministro y prestación de servicios, en el siguiente sentido: Reemplázase, en el primer inciso del numeral 2, la expresión “y los artículos 35 bis y 35 sexies, sin perjuicio de las sanciones q…
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💡 ¿Qué hace este artículo?
El artículo modifica la Ley 19.886 (compras públicas) para ajustar qué reglas se aplican a los contratos de ejecución de obra pública y a los contratos de concesión de obra pública. En concreto, en ambos tipos de contrato deja de aplicarse la extensión de la prohibición de contratar que alcanzaba a todos los funcionarios dependientes de una misma autoridad o jefatura (inciso segundo del artículo 35 quáter), y además, en las concesiones de obra pública, deja de aplicarse el artículo 35 ter, que obliga a canalizar las comunicaciones con interesados por la plataforma Mercado Público.
⚖️ ¿Qué cambia?
Respecto del régimen previo de la Ley 19.886: (a) para contratos de ejecución de obra pública (numeral 2 del artículo 3 bis) se añade como norma inaplicable el inciso segundo del artículo 35 quáter; (b) para contratos de concesión de obra pública (numeral 3) se añaden como normas inaplicables tanto el artículo 35 ter como el inciso segundo del artículo 35 quáter. En la práctica, ello significa que la prohibición de contratar no se extiende automáticamente al universo de funcionarios bajo una misma jefatura superior, y que en las concesiones se permite formalmente mantener comunicaciones con potenciales interesados fuera de la plataforma Mercado Público. El contenido exacto de los artículos 35 ter y 35 quáter no se reproduce en el texto analizado, por lo que el alcance preciso depende de esas normas de la Ley 19.886 [inferencia basada en la descripción oficial].
👥 ¿A quién afecta?
- →Ministerio de Obras Públicas y otros organismos que licitan obras públicas y concesiones: ganan margen operativo al no verse alcanzados por la prohibición ampliada a funcionarios bajo una misma jefatura.
- →Funcionarios públicos del sector obras públicas y sus cónyuges, convivientes civiles y parientes hasta segundo grado: quedan fuera de la extensión automática de la prohibición de contratar vinculada a la jefatura superior común [inferencia, pues el texto no detalla el contenido del 35 quáter].
- →Empresas interesadas en concesiones de obra pública: podrán participar en diálogos técnicos previos con la administración sin exigencia de canalizarlos por Mercado Público.
- →Plataforma Mercado Público / ChileCompra: pierde centralidad como canal obligatorio de comunicación en las concesiones de obra pública.
- →Ciudadanía y órganos de control [inferencia]: ven reducido el rastro digital centralizado de las interacciones previas a la licitación en concesiones.
🔍 Lo que la descripción oficial no menciona
La descripción oficial presenta los cambios como ajustes técnicos, pero omite señalar que al excluir el artículo 35 ter en concesiones se elimina la obligación de que las comunicaciones previas queden registradas en Mercado Público, sin que el texto indique un mecanismo alternativo de trazabilidad, publicidad o registro de esos diálogos técnicos. Tampoco detalla qué conductas específicas quedan fuera de sanción al excluir el inciso segundo del 35 quáter, ni si subsisten otras prohibiciones o deberes de abstención aplicables a los funcionarios involucrados. El texto legal no fija plazos, condiciones ni requisitos documentales para los diálogos técnicos previos que ahora quedan liberados del canal único.
❓ Preguntas que el texto deja abiertas
- 1.¿Por qué vía quedará registrada la interacción entre la administración y potenciales interesados en concesiones, una vez que deja de ser obligatorio usar Mercado Público?
- 2.¿Qué conductas quedan efectivamente despenalizadas o permitidas al excluirse el inciso segundo del artículo 35 quáter, considerando que el texto analizado no reproduce su contenido?
- 3.¿Subsisten otras normas de inhabilidad o conflicto de interés aplicables a funcionarios del MOP y sus parientes respecto de estos contratos, o la exclusión deja un vacío en ese ámbito?
⚠️ Efectos que podrían pasar desapercibidos
Esta sección incluye efectos posibles, no certezas. Cada punto está anclado en el texto pero requiere interpretación.
- •Podría reducirse la trazabilidad pública de las conversaciones previas entre autoridades y empresas interesadas en concesiones de obra pública, ya que la exclusión del artículo 35 ter elimina la obligación de usar el canal único de Mercado Público sin que el texto establezca un registro alternativo.
- •Es posible que la exclusión del inciso segundo del artículo 35 quáter debilite un mecanismo pensado para evitar conflictos de interés en instituciones grandes como el MOP, al no extender la prohibición a funcionarios que comparten jefatura superior, aun cuando subsistan otras inhabilidades no detalladas en el texto.
- •Vale la pena preguntarse si insertar estos cambios estructurales al régimen general de compras públicas dentro de una ley presentada como de reconstrucción tras los incendios amplía su efecto más allá de la emergencia, ya que el artículo es permanente y no está limitado a obras de reconstrucción.
Limitación del análisis: El análisis es parcial: para precisar el alcance real de la modificación se requiere el texto vigente de los artículos 35 ter y 35 quáter de la Ley 19.886, que no fueron entregados y cuyo contenido solo se conoce indirectamente por la descripción del Ejecutivo.
📚 Leyes que modifica o referencia
- →Ley 19.886modifica